Юридическая энциклопедия МИП онлайн — задать вопрос юристу » Семейное право » Законодательство » Применение гражданского и семейного законодательства по аналогии

Получить заключение эксперта по аналогии в два клика

Семейные отношения регулируются самыми разными нормами. Часть из них относится к области морали, а другая – к праву.

Содержание

Семейные отношения регулируются самыми разными правилами поведения – нормами. Часть из них относится к области морали, а другая – к праву. То есть эти нормы закреплены в специальных актах (законах), общеобязательны и охраняются государством. Большое количество таких правил привело к тому, что появилась отдельная отрасль – семейное право.

Его основным источником является Семейный Кодекс. В то же время, ряд моментов, связанных с имуществом и некоторыми личными правами членов семьи, подпадает под действие иной отрасли – гражданского права.

Но как бы ни были совершенны законы, может возникнуть ситуация, которая под уже существующие правила не подпадает. В этом случае Закон, а точнее ст. 5 СК допускает применение права по аналогии. То есть используются те нормы, которые применяются для сходных отношений.

Пробелы в праве

И общественные отношения, и регулирующие их нормы права постоянно развиваются и видоизменяются. И в какой-то момент складывается ситуация, когда для существующих и требующих регулирования со стороны закона отношений, не находится подходящей нормы. Это и есть пробел в праве.

Причины такого явления, как пробелы в праве, могут быть объективными. То есть возникают отношения, характеристики которых не были известны ранее. И, разумеется, не существовало правил для их регулирования. Наиболее яркий пример – суррогатное материнство. Его появлению способствовало развитие технологий, которых ранее не было.

Или же причиной возникновения пробела служит недооценка существующих отношений законодателем. Или противоречие между нормами. Примером подобных отношений может служить так называемый «гражданский Брак», а точнее сожительство, которое в нашей стране никак не урегулировано.

Если семейные отношения не урегулированы законодательством

Признавая важность такого социального института, как семья, законодатель видит своей задачей как можно более детальное регулирование этих отношений при помощи именно правовых норм. В то же время, их принятие несколько отстает от существующих реалий. Поэтому, признается возможность закрытия возникающих пробелов в Семейном праве, путем использования норм по аналогии.

Поскольку в регулировании семейных отношений участвуют нормы сразу двух отраслей права, то логично, что в первую очередь предполагается именно применение гражданского законодательства по аналогии там, где нет соответствующих норм права семейного. Именно это записано в ст. 5 СК. Ну а если необходимых норм не найдется и в этой отрасли, то используются принципы, то есть основополагающие начала самой отрасли или права в целом: разумности, справедливости и гуманности.

Применение семейного и гражданского законодательства по аналогии

В каких случаях возможно применение семейного и гражданского законодательства по аналогии?

Применение гражданского и семейного законодательства по аналогии возможно в двух формах:

• аналогия закона;
• аналогий права.

В первом случае, к неурегулированным семейным правом отношениям применяются нормы той же отрасли или же гражданского права, которыми урегулированы сходные общественные отношения. При этом приоритеты в случаях применение гражданского и семейного законодательства по аналогии, расставляются следующим образом:

• семейное законодательство;
• соглашение сторон;
• гражданское право.

Аналогия права при применение гражданского и семейного законодательства по аналогии используется в том случае, когда речь идет об отношениях, не существовавших ранее.

В этом случае подобрать схожие нормы закона и применить их не представляется возможным. Для регулирования в этом случае рассматривают возможность использования общих начал семейного, затем гражданского законодательства.

Или же права вообще, если отраслевых принципов оказывается недостаточно.

Условия применения аналогии права. Условия применения аналогии закона

Общие условия применения аналогии закона и условия применения аналогии права:

• задача по урегулированию имеющихся отношений;
• отсутствие в законе необходимой для этого нормы (пробел);
• наличие в законе смежной отрасли норм, применяемых к похожим отношениям.

Специфика семейных отношений отразилась в дополнительных характеристиках условий, необходимых для использования аналогии:

• применяются только нормы семейного или гражданского права;
• правила, используемые в гражданских правоотношениях, не могут вступать в противоречие с отношениями семейными.

Для использования аналогии права, подходящих к случаю норм не должно найтись ни в семейном, ни в гражданском законодательстве.

Как применить к семейным отношениям гражданское право (применение гражданского законодательства по аналогии)

Рассмотрим случай применения гражданского законодательства по аналогии на примере алиментных обязательств. В частности, в ст. 115 СК говориться о том, что с виновного в неуплате алиментов можно взыскать убытки.

Но этого понятия в семейном праве нет. ЗАТО оно есть в Гражданском кодексе (ст.15), и включает в себя две составляющих: ущерб и упущенную выгоду.

Положения ГК, касающиеся компенсации ущерба в данном случае будут применены по аналогии.

Что же касается упущенной выгоды, здесь ситуация несколько иная. Алименты не предполагают собой получение прибыли. Это средства на содержание члена семьи. Следовательно, положения об упущенной выгоде вступают в противоречие с сутью этого вида семейных отношений. И их применение по аналогии в данном случае невозможно.

Кузнецов Федор Николаевич

Опыт работы в юридической сфере более 15 лет; Специализация — разрешение семейных споров, Наследство, сделки с имуществом, споры о правах потребителей, уголовные дела, арбитражные процессы.

Статья 5 СК РФ. Применение семейного законодательства и гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии

В случае, если отношения между членами семьи не урегулированы семейным законодательством или соглашением сторон, и при отсутствии норм гражданского права, прямо регулирующих указанные отношения, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяются нормы семейного и (или) гражданского права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона). При отсутствии таких норм права и обязанности членов семьи определяются исходя из общих начал и принципов семейного или гражданского права (аналогия права), а также принципов гуманности, разумности и справедливости.

Комментируемая статья является новеллой в семейном праве. Законодательство не в состоянии учесть все многообразие общественных отношений, требующих правового регулирования. Соответственно, возникает пробел в праве, т.е. отсутствие нормы права, регулирующей данные отношения.

Институт аналогии имеет ограниченное применение в праве: в уголовном праве аналогия запрещена, а в гражданском, гражданском процессуальном, семейном праве прямо закреплена. Аналогия закона и аналогия права используются для восполнения пробелов в семейном праве.

В основе аналогии лежит положение о том, что к сходным отношениям должны применяться одинаковые (аналогичные) нормы. Аналогия закона применяется, когда отсутствует Норма права, регулирующая конкретные отношения, но в законодательстве имеется другая норма, регулирующая сходные с ним отношения.

Аналогия права применяется при отсутствии в законодательстве нормы права, регулирующей сходные отношения, и дело разрешается на основе общих принципов права.

• Аналогия закона в семейном праве может применяться при соблюдении следующих условий:
• во-первых, когда семейные отношения не урегулированы нормами семейного законодательства или соглашением сторон;
• во-вторых, отсутствуют нормы гражданского законодательства, прямо регулирующие данные семейные отношения;
• в-третьих, существует норма семейного или гражданского права, регулирующая сходные отношения;
• в-четвертых, применение указанной нормы не противоречит существу такого семейного отношения.

Аналогия права применяется, когда нет возможности разрешить конкретную семейно-правовую ситуацию с применением аналогии закона.

Применение аналогии права к неурегулированным семейным отношениям означает определение прав и обязанностей участников семейных отношений исходя из общих начал и принципов семейного или гражданского права с учетом принципов гуманности (человеколюбия), разумности и справедливости.

———————————

Следует признать справедливость позиции профессора А.М. Нечаевой о том, что, применяя аналогию права, «суд руководствуется основными началами семейного, а не гражданского законодательства, ибо предмет регулирования последнего иной» (см.: Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. А.М. Нечаева. М., 2008. С. 32).

§ 4. Аналогия в семейном праве

Принимая Законодательные акты, законодатель зачастую стремится урегулировать «все и вся». Однако, как известно, жизнь богаче любой теоретической конструкции. Кроме того, жизнь изменчива. Появляются отношения, которые правом не урегулированы. В таких случаях говорят, что существует пробел в праве (законодательстве), т. е.

существуют отношения, входящие в предмет правового регулирования (семейного) законодательства, но оно по поводу таких отношений «хранит молчание», нет соответствующих норм и в гражданском законодательстве. В таких ситуациях участники отношений определяют свои права и обязанности соглашением.

Обычно при этом считают, что совершена сделка (заключен Договор, заключено соглашение), не предусмотренная законом, но ему не противоречащая.

Иногда стороны заключают известный закону договор (например, брачный договор) и включают в него условия, не предусмотренные законом (законодательством), но ему не противоречащие.

Регулятором отношений является законодательство и договор. Если нет ни того, ни другого, то приходится прибегать к аналогии, о чем и говорится в ст.

5 СК РФ: «В случае, если отношения между членами семьи не урегулированы семейным законодательством или соглашением сторон, и при отсутствии норм гражданского права, прямо регулирующих указанные отношения, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяются нормы семейного и (или) гражданского права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона).

При отсутствии таких норм права и обязанности членов семьи определяются исходя из общих начал и принципов семейного или гражданского права (аналогия права), а также принципов гуманности, разумности и справедливости».

В Кодексе о браке и семье (далее – КоБС) РСФСР 1969 г. подобных норм не было, и это вполне объяснимо: то время не позволяло возникать отношениям, нормативно не урегулированным.

Считается, что законодательство (в том числе семейное) применяется по аналогии в тех случаях, когда существует пробел в праве. Как представляется, аналогия закона и аналогия права требуются при наличии такого пробела, если соответствующие отношения не регулируются договором. При этом правильнее было бы говорить не о пробелах в праве, а о пробелах в правовом регулировании.

Аналогия закона допустима при наличии следующих условий.

Во-первых, существуют семейные отношения, не урегулированные законодательством, т. е. отношения, входящие в предмет семейного права, но правил, регламентирующих такие социальные связи, законодательство не содержит.

• Во-вторых, такие отношения не регламентированы и соглашением сторон (которое не противоречит законодательству).
• В-третьих, существует закон или иной правовой акт, которым регулируются сходные отношения.
• В-четвертых, применение указанного сходного закона (иного правового акта) к данному (не урегулированному законодательством или договором) семейному отношению не противоречит существу такого отношения.

Аналогия права допустима, когда семейные отношения не урегулированы законодательством и (или) договором и нет закона (иного правового акта), регламентирующего сходные общественные отношения.

Аналогия права означает определение прав и обязанностей участников семейных отношений исходя из общих начал и смысла семейного законодательства. Семейное законодательство исходит из необходимости укрепления семьи, построения семейных отношений.

Смысл семейного законодательства вряд ли можно определить одной фразой, он может быть обнаружен лишь в результате анализа всех семейно-правовых норм.

При использовании аналогии права необходимо учитывать требования добросовестности, гуманности, разумности и справедливости. Эти оценочные категории позволяют учесть определенные обстоятельства каждой конкретной ситуации.

Данный текст является ознакомительным фрагментом.

Статья 5. Применение семейного законодательства и гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии

В случае, если отношения между членами семьи не урегулированы семейным законодательством или соглашением сторон, и при отсутствии норм гражданского права, прямо регулирующих указанные отношения, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяются нормы семейного и (или) гражданского права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона). При отсутствии таких норм права и обязанности членов семьи определяются исходя из общих начал и принципов семейного или гражданского права (аналогия права), а также принципов гуманности, разумности и справедливости.

Комментарий к Ст. 5 СК РФ

Принимая законодательные акты, законодатель зачастую стремится урегулировать «все и вся». Однако, как известно, жизнь богаче любой теоретической конструкции. Кроме того, жизнь изменчива. Появляются отношения, которые правом не урегулированы.

В таких случаях говорят, что существует пробел в праве (законодательстве), т.е.

существуют отношения, входящие в предмет правового регулирования (семейного) законодательства, но оно (семейное законодательство) на этот счет (по поводу таких отношений) «хранит молчание», нет соответствующих норм и в гражданском законодательстве.

В таких ситуациях участники отношений определяют свои права и обязанности соглашением. Обычно при этом констатируют, что совершена сделка (заключен договор, заключено соглашение), не предусмотренная законом, но ему не противоречащая.

Иногда стороны заключают известный закону договор (например, брачный договор) и включают в него условия, не предусмотренные законом (законодательством), но ему не противоречащие.

Регуляторами отношений являются законодательство и договор. Если нет ни того, ни другого, то приходится прибегать к аналогии, о чем и говорится в комментируемой статье.

В КоБС РСФСР 1969 г. подобных норм не было, и это вполне объяснимо — то время не позволяло возникать отношениям, нормативно неурегулированным.

Считается, что законодательство (в том числе семейное) применяется по аналогии в тех случаях, когда существует пробел в праве. Как представляется, аналогия закона и аналогия права требуются при наличии такого пробела, если соответствующие отношения не регулируются договором. Поэтому правильнее говорить не о пробелах в праве, а о пробелах в правовом регулировании.

Аналогия закона допустима при наличии следующих условий.

Во-первых, существуют семейные отношения, не урегулированные законодательством, т.е. отношения, входящие в предмет семейного законодательства (см. ст. ст. 2 и 3 СК и комментарий к ним), но правил, регламентирующих такие социальные связи, законодательство не содержит.

• Во-вторых, такие отношения не регламентированы и соглашением сторон (которое не противоречит законодательству).
• В-третьих, существует закон или иной правовой акт, которым регулируются сходные отношения.
• В-четвертых, применение указанного сходного закона (иного правового акта) к данному (не урегулированному законодательством или договором) семейному отношению не противоречит существу такого отношения.

Аналогия права допустима, когда семейные отношения не урегулированы законодательством и (или) договором и нет закона (иного правового акта), регламентирующего сходные общественные отношения.

Аналогия права означает определение прав и обязанностей участников семейных отношений исходя из общих начал и смысла семейного законодательства. Семейное законодательство исходит из необходимости укрепления семьи, построения семейных отношений (см. ст. 1 СК и комментарий к ней).

Смысл семейного законодательства вряд ли можно определить одной фразой, он может быть обнаружен лишь в результате анализа всех семейно-правовых норм.

При использовании аналогии права необходимо учитывать требования добросовестности, гуманности, разумности и справедливости. Эти оценочные категории позволяют учесть конкретные обстоятельства каждой конкретной ситуации.

Статья 5. Применение семейного законодательства и гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии | Народный вопрос.РФ

0 нравится [ 0 ] не нравится [ 0 ]

В случае если отношения между членами семьи не урегулированы семейным законодательством или соглашением сторон и при отсутствии норм гражданского права, прямо регулирующих указанные отношения, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяются нормы семейного и (или) гражданского права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона). При отсутствии таких норм права и обязанности членов семьи определяются исходя из общих начал и принципов семейного или гражданского права (аналогия права), а также принципов гуманности, разумности и справедливости.

Комментируемая норма ст. 5 СК указывает на то, что в случае если отношения между членами семьи непосредственно не урегулированы нормами семейного, гражданского права или соглашением сторон, то применяется аналогия закона или аналогия права.

Это же правило предусмотрено в п. 3 ст. 11 ГПК РФ: в случае отсутствия закона, регулирующего спорное отношение, суд применяет закон, регулирующий сходное отношение. Это называется аналогией закона.

Если же сходного закона нет, суд исходит из общих начал и смысла соответствующего законодательства, что называется аналогией права.

Аналогия – механизм преодоления пробелов в законодательстве при регулировании общественных отношений.

Безусловно, лучше регулировать спорные отношения между членами семьи без вмешательства судебных органов.

Но если все же есть объективная необходимость в судебном вмешательстве, то, учитывая многообразие жизненных явлений и возможность возникновения на практике споров из отношений, не урегулированных нормами материального права, закон допускает применение аналогии закона или аналогии права.

Однако, прежде чем применять аналогию закона при регулировании семейных отношений, правоприменителю нужно удостовериться в том, что спорное отношение между членами семьи непосредственно не урегулировано нормами права и его нельзя разрешить путем толкования соответствующих статей СК и ГК.

В таком случае применяются нормы семейного или гражданского права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона). Нормы семейного права перед нормами гражданского права приоритета не имеют, то есть при выборе применяемых норм суд будет руководствоваться только тем, какие из них регулируют отношения, наиболее близкие по своему характеру к тем, которые нужно определить.

Например, в ст. 96 СК установлено право фактических воспитателей ребенка, длительное время осуществлявших содержание и воспитание несовершеннолетнего, в случае нуждаемости и нетрудоспособности, при наличии определенных условий, получать содержание от бывших воспитанников.

В СК не определены правовые взаимоотношения между фактическим воспитателем и несовершеннолетним. Но в случае спора нужно полагать, что права и обязанности фактических воспитателей сходны с правами родителей по воспитанию и образованию детей (ст.

63–65 СК), то есть суд будет применять эти положения именно по аналогии закона.

Если отсутствуют сходные нормы в семейном или гражданском праве, которые могли бы быть применены в порядке аналогии закона (см. предыдущий абзац к настоящей статье) конкретный семейно-правовой спор разрешается путем применения к нему общих начал и принципов семейного или гражданского права (аналогии права). Эти принципы сформулированы в ст. 1 СК и в ст. 1 ГК.

На практике необходимость в применении аналогии закона и тем более аналогии права возникает довольно редко.

Однако применение норм семейного или гражданского права по аналогии недопустимо, если их применение к спорному отношению противоречит существу регулируемых семейных отношений.

Применение семейного и гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии: понятие и условия применения

Аналогия закона и аналогия права при регулировании семейных отношений. Восполнение пробелов в семейном законодательстве посредством аналогии закона или аналогии права предусмотрено ст. 5 СК.

В теории права под аналогией закона принято понимать решение дела или отдельного юридического вопроса на основании закона, регулирующего сходные отношения, а под аналогией права — решение дела или отдельного юридического вопроса на основе общих начал и смысла законодательства.

Отметим, что теоретически не исключается возникновение ситуации, когда какие-либо отношения между членами семьи окажутся не урегулированными не только нормами семейного, но и гражданского права, а соглашение сторон по существу возникшего между ними спора не будет достигнуто.

При таких обстоятельствах в результате пробела в законодательстве будет весьма сложно разрешить подобный конфликт в пользу одного из членов семьи с учетом соблюдения прав всех заинтересованных лиц.

Ранее семейным законодательством РСФСР порядок разрешения спора в таких случаях не предусматривался вследствие жесткой государственной регламентации разнообразных сторон семейных отношений, хотя ст.

10 Гражданского процессуального кодекса РСФСР (Далее — ГПК) допускала применение судами при рассмотрении гражданских дел, как аналогии закона, так и аналогии права к спорному правоотношению. По϶ᴛᴏму ст. 5 СК будет новеллой в семейном праве. В ней предусмотрена принципиальная возможность применения при регулировании отношений между членами семьи аналогии (аналогии закона или аналогии права).

Обязательным условием применения на практике аналогии закона будут: а) неурегулированность спорных семейных отношений нормами семейного законодательства или соглашением сторон; б) отсутствие норм гражданского права, прямо регулирующих данные семейные отношения.

Именно в такой ситуации к спорным отношениям между членами семьи применяются нормы семейного и (или) гражданского права, регулирующие сходные (то есть близкие по характеру) отношения. В противном случае оснований использования аналогии закона не имеется. При этом следует иметь в виду, что разрешение семейного спора при помощи аналогии не должно противоречить существу семейных отношений.

От аналогии закона следует отличать законодательный прием отсылочного регулирования, когда в нормативно-правовом акте, регламентирующем определенное отношение, содержится указание о том, что тот или иной вопрос должен решаться в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с конкретными нормами, регулирующими другой вид отношений (так, не будет аналогией закона применение ст.

168-179 ГК, устанавливающих основания недействительности сделок, для признания брачного договора недействительным, в связи с тем, что п. 1 ст. 44 СК прямо отсылает к данным нормам ГК).

В случае если же отсутствуют нормы семейного и (или) гражданского права, кᴏᴛᴏᴩые представляется возможным применить в той или иной жизненной ситуации по аналогии, как регулирующие сходные отношения, то в таких случаях права и обязанности членов семьи определяются исходя из аналогии права, то есть из общих начал и принципов семейного или гражданского права, закрепленных ст. 1 СК и ст. 1 ГК. Аналогия права применяется в крайнем случае при невозможности прибегнуть к аналогии закона. При использовании аналогии права крайне важно обязательно учитывать принципы гуманности, то есть человеколюбия (от лат. — humanus), разумности (основанности на здравом смысле) и справедливости (беспристрастности, правильности, ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙия истине). Это положение прямо вытекает из требований ст. 18 Конституции РФ, устанавливающей, что только права и ϲʙᴏбоды человека определяют смысл, содержание и применение законов. Кроме того, оно отвечает смыслу Всеобщей декларации прав человека, Европейской Конвенции о защите прав человека и основных ϲʙᴏбод и Международного пакта о гражданских и политических правах.

Применение аналогии закона или аналогии права входит в компетенцию суда, а не отдельных членов семьи по их желанию. При ϶ᴛᴏм принятое по аналогии закона или аналогии права решение суда не должно находиться в противоречии с действующим законодательством РФ и основополагающими принципами российского права.

Закрепленная ст. 5 СК норма об аналогии закона или права при регулировании семейных отношений не имеет широкого применения на практике. При этом ее введение имеет принципиальное значение как для защиты прав и интересов членов семьи (суд не вправе отказать в правосудии, ссылаясь на отсутствие конкретного закона), так и для совершенствования семейного законодательства в целом.

Аналогия права: что такое, приверы, применение

Аналогия права применяется при невозможности использовать аналогию закона, права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства.

Что такое аналогия права

Аналогия права – это расширенное понятие в отличии от аналогии закона, действует когда норма отсутствует и суды действуют исходя из принципов осуществления правосудия в России.

Особый способ восполнения пробелов в действующем законодательстве путем применения:

• закона, регулирующего сходные общественные отношения (аналогия закона);
• общих начал и принципов правового регулирования соответствующей отрасли права или правового института (аналогия права).

Может применяться в случае, если это прямо разрешается законодательством. Аналогия права допускается при наличии пробела в законодательстве, который нельзя было восполнить с помощью аналогии закона (при отсутствии нормы, регулируемой подобными отношениями). В судебной практике аналогия права применяется в исключительных случаях, очень редко.

Вопрос о сущности и условиях заключения по аналогии очень часто обсуждался в юридической литературе, вызывая много споров. Римские юристы характеризуют аналогию как заключение по сходству.

Недопустимо ее использование в решении административных вопросов. Это связано с тем, что представления, формирующиеся у тех или других должностных лиц о несходстве или сходстве, могут различаться. Соответственно, могут быть разными и сделанные выводы.

В этом случае есть опасность возникновения произвола, который может, в свою очередь, привести к беззаконию.

Нормальным исходом для укрепления законности считается прекращение дела в том случае, если выяснится, что деяния привлекаемого не нарушают предписаний.

Вид законодательных пробелов

Юристы и научные деятели выделяют следующие виды законодательных пробелов:

• Первоначальные пробелы, возникающие по вине законодателя, который не досмотрел возможность существования неоднозначных ситуаций.
• Последующие пробелы, возникновение которых происходит уже в процессе регулирования общественных отношений.
• Реальные, то есть те, которые действительно существуют на практике в международном, трудовом, уголовном, административном, процессуальном, гражданском праве.
• Мнимые. Данное понятие появляется в том случае, если субъектами выдвигаются суждения о так называемом существующем пробеле в действующем законодательстве. Но если разобраться более детально, то можно понять, что таким образом обозначают ситуации, которые невозможно решить в правовом поле.

Условия применения аналогии права:

1. Имеет место общественное отношение, которое по своим признакам входит в предмет гражданского права, т.е. является либо имущественным, либо личным неимущественным.

2. Данное общественное отношение не урегулировано нормой  гражданского права, соглашением сторон или обычаем делового оборота.

   При этом правовое регулирование общественного отношения не предусмотрено не только буквальным текстом какого-либо гражданского закона, но и не охватывается его подлинным смыслом, т.е.

   нельзя урегулировать это общественное отношение путем расширительного толкования какой-либо нормы гражданского права.

3. Отсутствует норма права, регулирующая сходное общественное отношение.

Широта и сложность регулируемых гражданским правом отношений могут вызвать к жизни ситуации, прямо не урегулированные гражданско-правовыми нормами.

Такой пробел, не восполняемый ни условиями заключенного договора, ни обычаями делового оборота, устраняется с помощью аналогии закона (п. 1 ст. 6 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее – ГК).

Аналогия права допустима при наличии пробела в законе, не восполнимого с помощью аналогии закона (т.е. при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения), а также с соблюдением названных выше критериев. При этом реальное применение аналогии права в судебной практике является крайне редким, исключительным случаем.

Необходимо отметить, что грубейшим нарушением будет считаться применение подобных (схожих) норм при наличии акта (нормы), прямо регулирующей отношения.

При использовании аналогии необходимо тщательно анализировать законодательство, в результате чего решается вопрос об использовании подобных норм.

При этом сходство должно определяться в общих формах, а расхождение должно быть в деталях. Использование аналогии требует мотивированного объяснения причин.

Правила применения аналогии права

В юридической практике выделяют следующие условия, которые позволяют использовать указанные методы:

• Перед непосредственным использованием аналогии, как инструмента урегулирования общественных отношений, следует выявить и доказать, что возникала юридическая ситуация, которая должна решаться в правовом поле.
• Далее следует тщательно изучить законодательство на факт наличия или отсутствия в нем нормы права, которая может урегулировать ситуацию.
• Если правовая норма отсутствует, то необходимо произвести поиск сходной нормы и в этом случае решить проблему посредством аналогии закона. В том случае если это не удалось осуществить, то применяется аналогия права.
• В процессе решения проблемы следует дать мотивированное обоснование применению аналогии закона или права к конкретному практическому случаю.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что правовая аналогия является исключительным методом разрешения сложных юридических вопросов. Но, несмотря на это, данный метод можно применять во многих ситуациях, если на это не накладывается законодательный запрет.

Практика применения аналогии права

Аналогия в гражданском праве

Аналогия закона используется в случае, когда отсутствует нормативный правовой акт, соглашение сторон или обычай (п. 1 ст. 6 ГК РФ), с ­помощью которых можно было бы разрешить спорный вопрос.

В этой иерархии не назван судебный акт. А между тем правовые позиции, формируемые высшими судами, направлены на обеспечение единообразной судебной практики, т.е.

правильного применения правовых норм при разрешении дел со схожими фактическими обстоятельствами.