Обязанность адвоката находить и доказывать наличие смягчающих обстоятельств уголовного наказания для своего подзащитного.

Но и сам провинившийся должен осознавать и знать, что смягчающее обстоятельство может быть применено судом индивидуально для него, исходя из мотивов, личности и иных особенностей уголовного дела.

Рассмотрим подробнее о практике смягчения уголовного наказания по иным обстоятельствам, например, когда признание вины частично или полностью является смягчающим обстоятельством.

Верховный суд разрешил расширять список смягчающих обстоятельств и принял новое постановление от 22 декабря 2015 г. N 58 «О практике назначения судами РФ уголовного наказания».

Часто встречаемая адвокатами ситуация, когда подзащитный признает вину частично либо полностью. Несмотря на это, всегда трудно убедить суд смягчить наказание за совершение преступления, раскрытого в результате проведенных ОРМ, по иным обстоятельствам, не перечисленным напрямую в Уголовном кодексе РФ (УК). Перечень обстоятельств, смягчающих уголовное наказание, приведен в ч. 1 ст. 61 УК.

Установленный законом перечень смягчающих обстоятельств не является исчерпывающим: при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и другие обстоятельства (ч. 2 ст. 61 УК) с обязательной мотивировкой в приговоре, как и ранее указывал ВС в п. 7 постановления от 11 января 2007 г. N 2 «О практике назначения судами РФ уголовного наказания».

Все, что может быть смягчающим обстоятельством для провинившегося человека, должно быть использовано. Отдельные разъяснения в постановлении ВС посвящены явке с повинной. Когда человек пришел сам и раскаялся, то нельзя отмерять наказание по самой высокой мерке. Явкой с повинной может быть как письменное признание, так и устное.

Причем такие признания вины должны смягчать наказание даже в том случае, если человек потом отказался от явки с повинной. Правило такое: если суд учел в качестве доказательств показания человека, данные в ходе явки с повинной, то осужденному все равно положена скидка в уголовном наказании, т.е. применение смягчающего обстоятельства.

Также смягчающим обстоятельством может пойти активное способствование раскрытию и расследованию преступления. Следует учитывать в качестве смягчающего наказание обстоятельства, если человек представил следователям информацию, ранее им неизвестную.

Верховный Суд РФ и ранее в решениях по конкретным делам неоднократно указывал, что при наличии установленных в приговоре обстоятельств, смягчающих наказание, назначение максимального размера наказания, предусмотренного статьей УК за конкретное преступление, является недопустимым, т.е. снижение уголовного наказания является обязательным.

Теперь у защиты имеется еще одно знаковое решение Верховного суда, которое юридически закрепляет обязательное смягчение наказания по иным обстоятельствам, независимо от того, что противоправная деятельность подсудимых была выявлена в результате работы правоохранительных органов.

Признание подсудимыми своей вины, сопровождаемое их показаниями об обстоятельствах преступного посягательства на потерпевшего при отсутствии на месте происшествия иных очевидцев, являются смягчающими наказание обстоятельствами независимо от того, что противоправная деятельность подсудимых была выявлена в результате работы правоохранительных органов, — это основание для смягчения наказания, которое Верховный суд четко сформулировал в своем решении.

Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 28 октября 2014 г. N 37-АПУ14-7 (Извлечение, полностью решение ВС здесь):

По приговору Орловского областного суда К. и Л. признаны виновными в вымогательстве имущества в крупном размере, а К. — также в совершении по предварительному сговору с другими лицами разбоя с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшего, его убийстве в ходе разбойного нападения.

В апелляционном представлении государственный обвинитель просил изменить приговор как несправедливый вследствие его чрезмерной мягкости, указывая на то, что суд не учел надлежащим образом характер и степень общественной опасности совершенных осужденными преступлений и необоснованно признал в качестве смягчающих вину обстоятельств признание Л. своей вины в полном объеме, признание К. вины по одному из эпизодов и частичное признание им участия в совершении убийства потерпевшего. Утверждал, что противоправная деятельность осужденных была выявлена в результате работы правоохранительных органов.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ 28 октября 2014 г. приговор оставила без изменения, апелляционное представление — без удовлетворения, указав следующее.

При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенных осужденными преступлений, степень их фактического участия в совершении преступлений, конкретные действия каждого из них, данные о личности, смягчающие обстоятельства и отсутствие отягчающих обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на их исправление и условия жизни их семей. Ссылка в апелляционном представлении на то, что суд необоснованно признал в качестве смягчающих наказание обстоятельств признание своей вины — полное либо частичное, которое не является таковым обстоятельством в силу закона, несостоятельна. В силу ч. 3 ст. 60 УК РФ наряду с иными обстоятельствами при назначении наказания суду надлежит учитывать смягчающие наказание обстоятельства, указанные в ч. 1 ст. 61 УК РФ, а также признанные таковыми судом в порядке, предусмотренном ч. 2 ст. 61 УК РФ. Таким образом, перечень обстоятельств, содержащийся в ч. 1 ст. 61 УК РФ, не является исчерпывающим, и установление судом в качестве смягчающих наказание обстоятельств признания вины Л. и частичного признания вины К. соответствует требованиям закона. Данные осужденными показания об обстоятельствах преступного посягательства на потерпевшего положены в основу приговора, и, несмотря на наличие, по утверждению автора апелляционного представления, в распоряжении правоохранительных органов иных доказательств причастности осужденных к преступлениям, их показания, ввиду отсутствия на месте происшествия иных очевидцев, имели существенное значение для установления целей и мотивов преступлений, истинной картины преступных событий, роли и степени участия каждого из соучастников в реализации совместных преступных намерений. Тот факт, что осужденные имели реальную возможность ранее сообщить о совершенном ими преступлении, но не сделали этого, свидетельствует лишь об отсутствии с их стороны явки с повинной, но не умаляет значимость иных обстоятельств, признанных судом без какого-либо нарушения закона смягчающими.

Таким образом, при назначении наказания суд правильно посчитал смягчающими обстоятельствами признание Л. вины и раскаяние в содеянном, частичное признание К. вины, должным образом мотивировал неназначение Л.

дополнительного наказания, и с учетом всех установленных судом обстоятельств, относящихся к содеянному осужденными и их личности, назначенное им наказание нельзя признать несправедливым вследствие чрезмерной мягкости.

ВС признал смягчение наказания законным и обоснованным, указав, что признание подсудимыми своей вины, сопровождаемое их показаниями об обстоятельствах преступного посягательства при отсутствии на месте происшествия иных очевидцев, являются смягчающими наказание обстоятельствами, независимо от того, что противоправная деятельность подсудимых была выявлена в результате работы правоохранительных органов. Вышеуказанное решение ВС N 37-АПУ14-7 фактически вводит новое основание для смягчения уголовного наказания и представляет собой юридически значимый правоприменительный акт в работе адвокатов по уголовным делам.

Как вести себя в суде, если вы — Потерпевший

Что нужно знать потерпевшему о ходе судебного слушания:

• судебное слушание должно происходить в присутствии потерпевшего или его представителя;
• в случае неявки потерпевшего по уважительной причине суд рассматривает дело в его отсутствии;
• неявка без уважительных причин может привести к прекращению уголовного дела.

Участие потерпевшего в суде имеет большое количество нюансов. Никто не сможет заменить помощь профессионалов – ни знакомые, побывавшие в аналогичной ситуации, ни самостоятельное изучение законов, ни общение на форумах в Интернете.

Адвокат Центральной коллегии адвокатов Москвы окажет Услуги по сопровождению потерпевшего в суде и поможет выиграть дело с максимальной выгодой для клиента.

Если вы выступаете на суде в качестве потерпевшего, важно запомнить:

• если обвиняемый будет признан виновным, суд взыщет в вашу пользу все судебные и прочие расходы, которые вы понесли. Это относится и к оплате услуг адвоката;
• если потерпевшими признаются все родственники (в случае, если в результате совершенного преступления умер близкий человек), что увеличивает размер компенсации морального вреда;
• вы имеете право давать показания в течение судебного заседания (с разрешения суда) или обратиться с ходатайством. По ходатайству Истец может быть освобожден от присутствия в суде, но вы будете обязаны в определенное судом время прийти для дачи показаний;
• за дачу заведомо ложных показаний потерпевший несет уголовную ответственность.

Большое количество уголовных дел заканчивается примирением сторон, если потерпевший против этого не возражает. В случае приемлемой материальной компенсации за причиненный вред можно не настаивать на уголовном наказании обвиняемого. Размер материальной компенсации потерпевший определяет самостоятельно.

В этом случае потерпевший пишет расписку о том, что не имеет претензий к обвиняемому. Если потерпевший настаивает на продолжении судебного разбирательства, оно продолжается до вынесения приговора обвиняемому.

В этом случае также следует проконсультироваться у адвоката, чтобы учесть все нюансы возможного прекращения дела, так и его дальнейшего рассмотрения, в том числе – грамотно составить расписку в случае, если вы согласны на материальную компенсацию со стороны обвиняемого.

Важно!

Если вы – потерпевший, не экономьте на профессиональном представителе в суде. Затраты будут компенсированы, а Вы получите квалифицированную помощь адвоката, который учтет все особенности дела, направит его ход в нужное русло и предпримет комплекс мер с тем, чтобы Вам был компенсирован моральный и материальный ущерб, причиненный совершенным преступлением.

Центральная коллегия адвокатов предоставит вам опытных юристов для необходимых консультаций. Наш адвокат будет сопровождать вас в суде до завершений уголовного дела.

Защита на всех стадиях уголовного судопроизводства интересов подсудимого хороший адвокат по уголовным делам. Если у Вас возникли вопросы, свяжитесь с нами по телефону 

Центральная коллегия адвокатов Москвы, работаем в Москве, МО, Центральной части России.

Мнение потерпевшего при назначении наказания

Подборка наиболее важных документов по запросу Мнение потерпевшего при назначении наказания (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

Судебная практика: Мнение потерпевшего при назначении наказания

Зарегистрируйтесь и получите пробный доступ к системе КонсультантПлюс бесплатно на 2 дня

Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:Подборка судебных решений за 2020 год: Статья 60 «Общие начала назначения наказания» УК РФ»При этом доводы жалоб о назначении А. чрезмерно мягкого наказания являются несостоятельными, поскольку по смыслу закона, указание суда на мнение потерпевшего при назначении осужденному наказания, а также на невозмещение ущерба, причиненного преступлением, противоречит положениям ст. ст. 6, 60 УК РФ, предусматривающим обстоятельства, которые должны учитываться при назначении наказания. Признание каких-либо иных обстоятельств, влияющих на наказание осужденного в сторону ухудшения его положения, нежели предусмотренных ст. 63 УК РФ, уголовным законом не допускается.»

Статьи, комментарии, ответы на вопросы: Мнение потерпевшего при назначении наказания

Зарегистрируйтесь и получите пробный доступ к системе КонсультантПлюс бесплатно на 2 дня

Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:Статья: Внутрисемейное насилие в пределах ответственности за побои(Коротков А.В., Еремина Н.В.)

(«Ленинградский юридический журнал», 2017, N 2)

Часто сдерживающим фактором не прибегать к защите потерпевшим своих прав посредством привлечения виновных к ответственности выступает наказание, которое, возможно, будет им назначено. По мнению потерпевших, назначенное наказание в первую очередь негативно отразится на семье и ее благосостоянии, бюджете, внутрисемейном отношении и т.д.

, поскольку предусмотренные наказания направлены на охрану общественных отношений и в их интересах исполняются.

Поэтому потерпевшие, реально прибегающие к правовой защите, — только те, которые готовы к разрыву внутрисемейных отношений, или причиненный им вред, связанный с насилием, не зависит от оценки жертвы, и уголовные дела возбуждаются по факту совершенного деяния. Но вместе с тем мы не должны расписываться в бессилии как в социальном, так и в правовом плане.

Пытаясь как-то воздействовать на социум в сфере борьбы с внутрисемейным насилием, законодатель обращается непосредственно к нормам административного и уголовного права, забывая о других социально-экономических институтах, позволяющих изменить существующие отношения в рамках внутрисемейного насилия.

Нормативные акты: Мнение потерпевшего при назначении наказания

Мнение потерпевшего

• II). Негативное мнение
• Негативное мнение потерпевшего нельзя учитывать (формально нельзя)

Url

Дополнительная информация:

1. — п.28 Пленума № 58  перечень отягчающих в 63 УК является исчерпывающим
2. — негативное мнение суд учитывать не имеет права, так как в статье 63 УК такого отягчающего обстоятельства не предусмотрено, и перечень отягчающих является — исчерпывающим.

Url

Дополнительная информация:

— ч.3 307 УПК  указание на отягчающие обстоятельства в мотивировочной части

— в мотивировочной части приговора суд должен привести все обстоятельства отягчающие наказание. При этом он не имеет права указывать на отягчающие не включенные в перечень 63 УК.

— если суд сошлется в приговоре на негативное мнение потерпевшего, то это является существенным нарушением и основанием для изменения приговора в сторону смягчения.

Подкрепляем свой довод ссылкой на судебную практику

Данный довод все же не всегда работает, бывает — что суды его игнорируют. Потому желательно в жалобе сослаться на судебную практику.

Прежде всего это: Определение Конституционного Суда РФ от 25 сентября 2014 г. № 2053-О (примечание: это очень авторитетная ссылка, так как суды сами в своих решениях ссылаются на это Определение КС. Также в нем есть ссылки на целый ряд других актов Конституционного суда с той же позицией).

ИЛЛЮСТРАЦИЯ 1 (п.4 Обзора практики ВС N 2 (2021) Постановление Президиума ВС N 132-П20)

В приговоре указано, что «суд учитывает также мнение потерпевших о строгом наказании подсудимых».Между тем мнение потерпевшего о суровом наказании виновных лиц не включено законодателем в перечень отягчающих обстоятельств, подлежащих учету при назначении наказания, который расширительному толкованию не подлежит.

ИЛЛЮСТРАЦИЯ 2 (Постановление президиума ВС РФ от 14.06.2017 № 77-П17)

«суд при назначении наказания учел также просьбы потерпевшей, настаивающей на суровом наказании, принял решение о назначении более строгого наказания.

Url

Дополнительная информация:

— п.28 Пленума № 58  перечень отягчающих в 63 УК является исчерпывающим

Между тем … мнение потерпевшей о суровом наказании виновных лиц … не включено законодателем в перечень отягчающих обстоятельств, предусмотренных 63 УК, который расширительному толкованию не подлежит  (Примечание: запрет расширительного толкования этой нормы содержится в п.28 Пленума № 58).

• При таких обстоятельствах ссылка суда о назначении виновным сурового наказания с учетом просьбы потерпевшей является неправомерной и подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора.
• С учетом вносимых изменений Президиум считает необходимым смягчить осужденным наказание.»
• СОВЕТ:
• Может быть стартером

Url

Дополнительная информация:

Стартер — поиск аргумента для того, чтобы судья запросил дело

— такая ошибка может послужить тем самым «стартером», который дает возможность пересмотреть все дело (см. подробнее здесь: Стартер — поиск аргумента для того, чтобы судья запросил дело).

Негативное мнение имеет вес

— тем не менее, негативное мнение потерпевшего вполне даже влияет на размер наказания. Любой судья призадумается, стоит ли давать подсудимому мягкое наказание — если потерпевший резко против. Это ведь означает, что потерпевший будет энергично обжаловать приговор в апелляции и кассации.

Потерпевший может обжаловать мягкий приговор

Url

Дополнительная информация:

— ч.2 389.18 УПК  чрезмерная мягкость приговора, признается несправедливой

— если потерпевший намерен добиваться более строгого наказания, то он имеет возможность сделать это путем обжалования приговора как несправедливого (ч.2 389.18 УПК) (прочитать подробнее можно здесь: Справедливость и несправедливость приговора,  что под этим понимается).

Учет судом позиции потерпевшего при назначении наказания

АННОТАЦИЯ

Целью настоящей статьи является анализ судебной практики об учете мнения потерпевшего при назначении наказания. В статье предпринимается попытка классифицировать виды позиций потерпевшего о строгости наказания, выявить обстоятельства, влияющие на его мнение.

ABSTRACT

The aim of the article is to analyze the judicial practice of the taking into account the complainant's opinion when assigning punishment. The attempt to classify types of complainant's positions about severity of punishment and to identify circumstances affecting his opinion is made in the article.

Потерпевший является одной из ключевых фигур уголовного процесса. Согласно ч.1 ст.42 УПК РФ потерпевшим признается физическое лицо, которому в результате совершения преступления причинен физический, имущественный, Моральный вред, либо юридическое лицо в случае причинения вреда его имуществу и деловой репутации.

Потерпевший наделен значительным кругом полномочий в уголовном судопроизводстве. Среди многочисленных прав потерпевшего особо необходимо отметить закрепленные в ч.2 ст.42 УПК РФ права дачи показаний, участия в судебном разбирательстве, выступления в судебных прениях, поддержания обвинения, обжалования приговора и других судебных решений.

Согласно п.11 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.06.2010 г. № 17 «О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве», потерпевшему «должна быть предоставлена возможность довести до сведения суда свою позицию по существу дела и те доводы, которые он считает необходимыми для ее обоснования» [1, с.225]. 

В соответствии со ст.389.24 УПК РФ по жалобе потерпевшего обвинительный приговор может быть изменен в сторону ухудшения положения осужденного.

Немаловажным является и право потерпевшего подачи гражданского иска в ходе уголовного судопроизводства, что выступает важным способом защиты материальных и нематериальных благ [1, с.38].

• Таким образом, потерпевший наделен широким кругом полномочий и его позиция может существенно повлиять на принятие судом итогового решения.
• В связи с этим возникает закономерный вопрос о том, насколько значимо для суда мнение потерпевшего при назначении наказании либо применении иных мер уголовной ответственности.
• Для ответа на данный вопрос необходимо обратиться к судебной практике. По сложившейся традиции позиция потерпевшего относительно строгости наказания может выражаться в следующих вариантах, когда потерпевший:

1. настаивает на строгом наказании;
2. не настаивает на строгом наказании;
3. просит прекратить уголовное преследование в отношении подсудимого в связи с примирением с ним;
4. просит применить иные меры уголовно-правового характера в отношении подсудимого (условное осуждение, отсрочка исполнения приговора и т.п.);
5. оставляет выбор варианта наказания на усмотрение суда.

Изучение судебной практики показывает, что на выбор позиции потерпевшего по вопросу строгости наказания, как правило, влияют определенные факторы. Смягчение позиции потерпевшего, в основном, зависит от таких обстоятельств, как признание подсудимым своей вины, раскаяние, возврат похищенного имущества, возмещение материального и морального вреда, принесение извинений. 

Рассмотрим несколько примеров из судебной практики по делам со схожей ситуацией и квалификацией, но с разными позициями потерпевшего.

Подсудимые Л. и И., совершили кражу набора инструментов из автомобиля Н. Их действия квалифицированы по п. «а» ч.2 ст.158 УК РФ. Л. и И.

вину признали полностью, в содеянном раскаялись, активно способствовали раскрытию и расследованию преступления, добровольно возместили имущественный и моральный вред. Потерпевший на строгом наказании не настаивал.

В результате назначено минимально возможное наказание в виде штрафа в размере 5000 рублей [5].

Подсудимые Т. и Н. совершили кражу кур из сарая, принадлежащего К. Действия квалифицированы по п.п. «а, б» ч.2 ст.158 УК РФ. Подсудимые вину признали полностью, в содеянном раскаялись,  возместили ущерб. Потерпевший оставил решение вопроса о строгости наказания на усмотрение суда. В результате назначено наказание в виде 6 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год [6].

Подсудимый З. совершил кражу электроинструментов из сарая, принадлежащего П. Его действия квалифицированы по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ. Несмотря на то, что подсудимый вину признал полностью и в содеянном раскаялся, потерпевшая наставила на строгом наказании, поскольку З. не возместил ущерб. В результате назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы [7].

Представленные примеры наглядно показывают, насколько позиция потерпевшего может повлиять на назначенное наказание. Такое положение дел справедливо, поскольку уголовное судопроизводство призвано защищать права и законные интересы жертв преступлений.

Однако в делах публичного обвинения государство охраняет не только права отдельных граждан и юридических лиц, но и интересы общества и государства. А.П. Акользин верно указывает, что «защита прав и законных интересов потерпевшего в уголовном судопроизводстве, являясь назначением уголовного судопроизводства, не является частным делом самого потерпевшего» [1, с.101].

Нельзя забывать, что окончательное решение о строгости наказания либо об освобождении от него принимает только суд и мнения участников процесса не обязательны для него. М.Ш. Махтаев справедливо утверждает, что «отражение в материалах уголовного дела позиции потерпевшего в значительной мере зависит от усмотрения должностных лиц» [1, с.518].

Интервьюирование судьи со стажем работы по профессии 12 лет показало, что, как правило, суд придерживается позиции потерпевшего о строгости наказания. Однако возможны и отступления от нее.

Если позиция потерпевшего не носит конструктивного характера и продиктована лишь личными обидами и неприязнью к подсудимому, то его мнение вполне может быть оставлено судом без должного внимания.

Потерпевший ни в коем случае не должен злоупотреблять своими процессуальными правами, требовать неадекватного вреду возмещения, проявлять личные обиды и эмоции.

Обобщая вышеуказанное, следует отметить, что позиция потерпевшего о строгости наказания в случае ее адекватности причиненному вреду и поведению подсудимого важна для суда и учитывается при вынесении приговора.

Список литературы:

ВС: не стоит учитывать мнение потерпевших при назначении наказания

Жителя Омска осудили к 8 годам лишения свободы за 2 преступления: умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшего (ч. 4 ст. 111 УК РФ), и применение насилия, не опасного для жизни и здоровья, в отношении представителя власти (ч. 1 ст. 318 УК РФ).

При этом в качестве отягчающего обстоятельства по обоим преступлениям суд учел состояние алкогольного опьянения, но никак это не аргументировал. Кроме того, решая вопрос о назначении наказания, суд указал, что учитывает мнение потерпевших по данному поводу.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс. Пробный бесплатный доступ к системе на 2 дня.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось. Кассация немного изменила приговор — исключила отягчающее наказание из обвинения в части посягательства на представителя власти и снизила наказание за это преступление с 1 года до 9 месяцев лишения свободы. Всего к отбытию назначено 7 лет 9 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор оставлен без изменения.

ВС: учитывать мнение потерпевших при назначении наказания не нужно

Верховный суд одобрил решение кассации в части исключения отягчающего обстоятельства и снижения наказания, однако, по мнению судебной коллегии, этого недостаточно: по второму эпизоду состояние алкогольного опьянения следовало также исключить из числа отягчающих обстоятельств.

Судебная коллегия отметила, что само по себе нахождение лица в момент совершения преступления в состоянии опьянения не является основанием для признания такого состояния обстоятельством, отягчающим наказание.

Нижестоящим судам надлежало принять во внимание характер преступлений, степень их общественной опасности, а также влияние опьянения на поведение лица при совершении преступлений.

Чего не сделали ни Суд первой инстанции, ни кассация — в части обвинения по ч. 4 ст. 111 УК РФ.

Кроме того, тройка судей указала на необоснованность учета мнения потерпевших при назначении наказания.

Судьи напомнили, что правом публичного уголовного преследования обладает исключительно государство, а мера и вид ответственности виновных в совершении преступления должны определяться исходя из публично-правовых, а не частных интересов.

Поэтому ссылка на учет мнения потерпевших при назначении наказания противоречит нормам УК РФ, в которых содержится исчерпывающий перечень обстоятельств, подлежащих учету при назначении наказания.

В результате Верховный суд исключил из приговора ссылку на учет мнения потерпевших при назначении наказаний, а также исключил состояние опьянения из числа обстоятельств, отягчающих ответственность.

По ч. 1 ст. 318 УК РФ наказание осужденному снижено с 9 до 8 месяцев лишения свободы, по ч. 4 ст. 111 УК РФ — с 7 лет 6 месяцев до 7 лет 5 месяцев лишения свободы. Путем частичного сложения наказания всего к отбытию назначено 8 лет лишения свободы ровно.

Кассационная жалоба на приговор в части назначения наказания (практика Второго кассационного суда общей юрисдикции)

С 1 октября 2019 года заработали новые кассационные суды. Это изменило и порядок подачи кассационных жалоб, и подходы в судебной практике. То, что раньше могло «консервироваться» президиумами региональных судов, стало проявляться в новых экстерриториальных кассационных судах.

Например, появились очень интересные отмены приговоров в связи с незаконным составом суда или изменение квалификации с оконченного состава преступления на покушение (в частности, по действиям «закладчиков» по ст.228.1 УК РФ) с последующим снижением наказания.

Кассационная жалоба на приговор в связи с неправильно назначенным наказанием – самый простой тип кассационной жалобы, который, тем не менее, важно правильно составлять и подавать. Имея успешный опыт кассационного обжалования, я ранее уже давал общие рекомендации по составлению кассационных жалоб.

Рассмотрим применение некоторых из этих рекомендаций для обжалования чрезмерно сурового наказания.

Во-первых, не пишите длинные кассационные жалобы, расписывая в них вообще всё – от действительно значимых нарушений до процессуальных недочётов. Это загромождает жалобу.

В результате становится не только сложно её читать, но и проще отклонить – судья «отбивает» сначала все слабые доводы, хорошо их расписывает, тем самым «забалтывая» сильные доводы жалобы.

Если жалоба составляется на чрезмерно суровый приговор – указывайте только доводы, относящиеся к наказанию. Не надо излагать в жалобе то, что не относится к нарушению правил назначения наказания.

В-вторых, кассационная жалоба имеет шансы на успех только тогда, когда в ней расписаны конкретные нарушения правил назначения наказания, а не общие субъективные представления осуждённого о суровости наказания, которые расходятся с тем, что написано в приговоре.

Поэтому важно писать не общие слова о несправедливости и чрезмерной суровости наказания, а акцентировать внимание судов на конкретные нарушения (например, в деле есть Явка с повинной – суд её не учёл; нарушены «правила о дробях» и как именно они нарушены и т.п.).

В-третьих, обжалование приговоров, вынесенных в особом порядке, имеет свои особенности. Однако эти особенности не мешают обжаловать такие приговоры в части наказания  – даже в случае, если они не обжаловались в апелляционном порядке.

Кроме того, в отдельных случаях можно «процессуализировать» некоторые нарушения, допущенные судом при описании в приговоре деяния и его правовой квалификации.

Об этом не все знают, но судебная практика отмены приговоров по таким основаниям имеется.

В-четвёртых, если приговор обжалован уже во всех инстанциях – подавать кассационную жалобу можно только по тем доводам, которые ранее не заявлялись (ст.401.17 УПК РФ). Подавать повторно аналогичную жалобу,  но за подписью, например, другого адвоката не имеет смысла – об этом я подробно писал здесь.

Таким образом, если суды уже отклонили кассационную жалобу, которая содержала, например, доводы о недоказанности преступления или о том, что действия обвиняемого нужно квалифицировать по более мягкой статье УК РФ, но при этом «просмотрели» нарушения правил назначения наказания – можно подавать кассационную жалобу с указанием именно этих ошибок.

В-пятых, есть несколько тактических способов, которые помогают повысить эффективность кассационных жалоб. Один из таких способов – «лесенка». Он может быть полезен тогда, когда наказание назначается по совокупности приговоров и по каждому из приговоров, вошедших в совокупность, нарушены правила назначения наказания.

Рассмотрим этот способ на примере ситуации, смоделированной на основе реального уголовного дела из практики судов Владимирской области. К последнему приговору (назовём его приговор №2) по совокупности приговоров присоединено наказание по предыдущему приговору (приговор №1).

  При этом судья, назначавший наказание по приговору №1, допустил ошибку – наряду со смягчающими обстоятельствами (явка с повинной, активное способствование расследованию и раскрытию преступления) ошибочно признал единственным отягчающим обстоятельством нахождение человека в состоянии алкогольного опьянения.

В результате наличие отягчающего обстоятельства «выключило» применение ч.1 ст.62 УК РФ (снижение верхней планки наказания на 1/3) и наказание получилось завышенным. В апелляции это нарушение «просмотрели».

Позднее другой судья, вынося приговор №2, просто присоединил наказание по приговору №1 к приговору №2, и в свою очередь допустил ошибку при назначении наказания – не признал явкой с повинной объяснения лица, данные до возбуждения уголовного дела.

Суть «лесенки» состоит в том, что при такой ситуации может быть полезно сначала обжаловать приговор №2, ссылаясь только на неучёт судом объяснений в качестве явки с повинной.

Если суд посчитает это нарушением, не обратит внимание на приговор №1 и не будет выходить за рамки доводов жалобы – тогда он признает объяснения в качестве явки с повинной и снизит итоговое наказание по приговору №2, не затрагивая приговор №1.

После этого подаётся кассационная жалоба только на приговор №1 со ссылкой на то, что суд ошибочно признал отягчающим обстоятельством алкогольное опьянение. Если суд посчитает это нарушением – он исключит это отягчающее обстоятельство, применит ч.1 ст.62 УК РФ и снизит наказание.

После этого подаётся ещё одна кассационная жалоба  – снова на приговор №2, в которой указывается на то, что входящий в совокупность приговор №1 был изменён со снижением наказания, а поскольку наказание по приговору №1 входит по ст.

70 УК РФ в итоговое наказание по приговору №2, то итоговое наказание подлежит снижению ещё раз. Таким образом, можно попробовать получить «двойное» смягчение наказания. Важно понимать, что это не универсальный способ и нужно оценивать перспективы его применения в конкретном деле.

Хорошие жалобы получаются тогда, когда автор жалобы знает кассационную практику того суда, в который подаёт жалобу, а также практику других кассационных судов и Верховного Суда РФ. Привожу несколько примеров из практики Второго кассационного суда общей юрисдикции, которые могут оказаться полезны при обжаловании приговоров в части наказания.

Суд первой инстанции безосновательно посчитал, что имеется такое отягчающее обстоятельство как нахождение в состоянии алкогольного опьянения

При описании преступного деяния, признанного судом доказанным, указано, что М. совершил преступление в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, в связи с чем обстоятельством, отягчающим наказание М., суд признал совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя.

Вместе с тем суд не указал мотивов, на основании которых сделал вывод о том, что в момент совершения преступления М. находился в состоянии алкогольного опьянения.

Согласно видеозаписи с камер наблюдения незадолго до совершения преступления в руках у М. находилась бутылка, содержимое которой он периодически выпивал.

Однако бутылка с места происшествия не изъята, какая жидкость в ней находилась не установлено. Сам М.

не сообщал, что в момент совершения преступления находился в состоянии алкогольного опьянения, не указывали на это и допрошенные судом свидетели, показания которых приведены в приговоре.

Таким образом, вывод суда о совершении М. преступления в состоянии алкогольного опьянения носит предположительный характер и противоречит положениям ч.4 ст. 14 УПК РФ.

С учетом изложенного указание суда в приговоре, в том числе при описании преступного деяния, о совершении М. преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, и признание данного обстоятельства, отягчающим наказание М., подлежит исключению из приговора, а назначенное М. наказание смягчению (кассационное определение от 04.02.2020 года по делу №77-2/2020).

Суд первой инстанции не учёл, что объяснения могут рассматриваться как явка с повинной, а также не принял во внимание возмещение вреда потерпевшей и активное способствование расследованию и раскрытию преступления

При назначении О. наказания суд не обсудил вопрос о наличии смягчающих наказание обстоятельства, предусмотренных п. «и» ч. 1 ст.

61 УК РФ, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, явки с повинной. Согласно ст.

142 УПК РФ заявлением о явке с повинной является добровольное сообщение лица о совершенном им преступлении, которое может быть сделано как в письменном, так и в устном виде.

В объяснении, данном сотруднику полиции 17 июня 2019 года, то есть до возбуждения уголовного дела, когда правоохранительным органам не было известно о преступлении, О. подробно рассказал о совершенной им краже, сообщил, где совершил хищение, у кого, что похитил и как распорядился похищенным. Обстоятельства, сообщенные О., были впоследствии подтверждены при проведении следственных действий.

Согласно закону активное способствование раскрытию и расследованию преступления следует учитывать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, если лицо предоставило органам дознания и следствия информацию о совершенном с его участием преступлении, ранее им неизвестную. Данные обстоятельства установлены по настоящему делу.

Кроме того, установлено, что похищенные вещи (кошелек-клатч и телефон) возвращены потерпевшей, а также О.

добровольно перечил потерпевшей денежные средства в сумме 3 500 рублей, что подтверждается представленной им суду первой инстанции квитанцией о переводе. В соответствии с п. «к» ч.1 ст.

61 УК РФ добровольное возмещение имущественного ущерба является обстоятельством, смягчающим наказание, которое подлежит обязательному учету при назначении наказания.

На основании изложенного судебная коллегия приходит к выводу о необходимости признать обстоятельствами, смягчающими наказание, явку с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления (п. «и» ч. 1 ст.

61 УК РФ), а также добровольное возмещение имущественного ущерба (п. «к» ч.1 ст.61 УК РФ) и смягчить наказание, назначенное по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ и по совокупности приговоров (кассационное определение от 14.01.

2020 года по делу №77-65/2020).

Суд первой инстанции ошибочно не признал противоправное поведение потерпевшего смягчающим обстоятельством

А. был осуждён по ч.1 ст.105 УК РФ за убийство ФИО. Изменяя приговор, Второй кассационный суд общей юрисдикции указал следующее. Из показаний Г. видно, что ФИО замахивался на А. сумкой. Свидетель Д.

показывал о том, что ФИО в ходе конфликта ругался, его удерживал сотрудник кафе, а затем ФИО направился в ту сторону, куда ушел А., продолжая ругаться. Ещё один свидетель  в суде показал, что ФИО начал первым нецензурно выражаться в адрес А., затем по своей инициативе отправился к машине, в которую сел А.

, где словесный конфликт продолжился. Из показаний ещё одного свидетеля  усматривается, что ФИО нецензурно высказывался в адрес А. Ещё один свидетель также утверждал о нецензурной брани со стороны ФИО в адрес А., а также угрозах последнему ножом. Сведения о нецензурной брани со стороны ФИО в адрес А.

 содержатся также в протоколе осмотра флеш-накопителя с фрагментом аудиозаписи, сделанной на месте происшествия и оглашенной в суде, а также показаниях осужденного.

С учетом изложенного следует прийти к выводу, что в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, следует признать противоправность поведения потерпевшего, явившегося поводом для совершения преступления (кассационное определение от 05.02.2020 года по делу №77-92/2020) .

Суд первой инстанции ошибочно не признал возмещение морального вреда потерпевшей смягчающим обстоятельством

Суд первой инстанции, указывая об отсутствии в действиях осужденного Ф. добровольного возмещения вреда потерпевшей А., предусмотренного п. «к» ч.1 ст.

61 УК РФ, ввиду того, что добровольное перечисление им в счет частичной компенсации морального вреда в ходе предварительного следствия не привело к полному заглаживанию вреда, причиненного преступлением, не учел, что ни в ходе предварительного расследования, ни в ходе судебного разбирательства потерпевшей стороной какие-либо требования материального характера к осужденному не предъявлялись, факт добровольного возмещения морального вреда, причиненного в результате преступления, отражен и в обвинительном заключении, а потому вывод суда о частичном возмещении морального вреда не основан на материалах дела. Таким образом, судебная коллегия полагает необходимым признать на основании п. «к» ч.1 ст. 61 УК РФ в качестве смягчающего наказание обстоятельства добровольное возмещение морального вреда потерпевшей (кассационное определение от 27.01.2020 года по делу №77-81/2020).

Суд первой инстанции ошибочно назначил максимально возможное наказание при наличии смягчающих обстоятельств

При назначении наказания суд не усмотрел отягчающих его обстоятельств и признал в качестве смягчающих – наличие на иждивении малолетнего ребёнка, привлечение к уголовной ответственности впервые, положительные характеристики по месту жительства и работы, длительное содержание в условиях изоляции от общества. Установив перечисленные обстоятельства, влияющие на наказание, суд, тем не менее, определил Б. наказание по ч. 1 ст. 139 УК РФ в виде исправительных работ по месту работы сроком на один год с удержанием из заработка 10% в доход государства, то есть на максимально строгий срок. Таким образом, смягчающие наказание осужденного обстоятельства фактически не были учтены судом при его определении по ч. 1 ст. 139 УК РФ, срок которого при такой ситуации не отвечает требованию справедливости (кассационное определение от 03.12.2019 года по делу №77-18/2019).